1992年の証券取引法改正では,証券化関連商品に対応できるように個別列挙規定が整備され,証券化関連の個別立法も多数行われた(詳しくは後述)。1998年には後述するSPC法の施行に伴い,SPC法上のABSが証券取引法上の有価証券に追加指定された。
証券化に関しては最近になってさまざまな個別立法が行われている。そこで,これらのうち代表的な法律である特定債権法,債権譲渡特例法,サービサー法,旧SPC法について簡単に説明した後,最近改正されたSPC法について若干詳しくみてみよう。
証券化の法制整備に係る最初の動きとして注目されたのが1993年6月1日に施行された「特定債権等に係る事業の規制に関する法律」(特定債権法)である。
この法律は,一定要件に該当するリース・クレジット債権(特定債権)を流動化目的で譲渡する際,民法とは別の簡易な第三者・債務者対抗要件具備手段として,新たに公告制度(特定債権法7条)を設けた点に大きな特色がある。
一般的に債権者が特定される指名債権では,手形債権とは異なり,譲受人が債権譲渡の有効性を債務者やそれ以外の第三者に主張するには民法467条が定める対抗要件,すなわち債務者に対する対抗要件としては「譲渡人から債務者への通知または債務者の承諾」,第三者に対する対抗要件としては「この通知・承諾が確定日付のある証書によること」を満たす必要がある。
しかし,流動化目的で多数の債権を一括譲渡する際,民法上の対抗要件を個別に具備することは煩雑で費用もかかるため,大きな障害となっていた。
特定債権法は,特定債権に限ってではあるがこの障害を立法的に解決し,流動化を促進した点で意義深い。
他方,主として投資家保護の見地から,証券取引法とは独立に1年以内の一定期間ごとの債権譲渡計画の確認(6条)と個別流動化案件の届出(3条)等を規定し,さらに流動化商品の商品性に関する制約やSPC等に対する許可や一定の行為規制を定めている。
当初,特定債権法上の流動化商品は有価証券ではなく小口債権でしかなかったが,1996年4月になってABSが証券取引法上の有価証券に政令指定されたため,特定債権法は対象資産が限定されているものの初めての本格的な証券化法制として位置づけられるに至った。
リース・クレジット債権に限らず,幅広い種類の指名金銭債権の多数譲渡による流動化を促進するため,民法上の対抗要件に対する特別立法である「債権譲渡の対抗要件に関する民法の特例等に関する法律」(債権譲渡特例法)が1998年10月1日に施行された。
特定債権法上の公告と同様に簡易な債権譲渡の対抗要件具備手段となる電子的方法による債権譲渡登記制度を創設している。
すなわち,法人の指名金銭債権譲渡の対抗要件に関して,民法467条。
468条の特例法として,第三者対抗要件として電子化された債権譲渡登記を,債務者対抗要件として登記事項証明書を交付した債務者への通知・承諾を規定した。
本法による債権譲渡の対抗要件は,民法上の通知・承諾,特定債権法上の公告と並立する。
債権譲渡特例法は,指名債権一般について民法上の通知承諾に代わる新たな対抗要件制度を用意する点で意義深いが,実務上,@売掛金など将来債権を譲渡する場合の有効要件について規定がないため,適用される将来債権の範囲,特定方法,譲渡対象期間について不確定要素が多い,A個別債権ではなく同種の債権を複数束ねて集合債権とした場合の特定方法や対抗要件に関する規定がないため,小口の集合債権を資金調達手段として活用することが困難になっている,といった問題点が指摘されている。
証券化において正常債権を回収する債権回収会社(サービサー)は弁護士以外の者でも行うことができるが,不良債権を管理・回収する業務は,いわゆる非弁行為を禁じる弁護士法72条の解釈(福岡高判昭36.11.17刑集16.10.1423)により,弁護士以外の者が業として行うことはできなかった。
そこで,不良債権の回収を主目的とするサービサー業務について「債権管理回収業に関する特別措置法」(サービサー法)を制定し,@金融機関等の貸付債権,A特定債権法上の特定債権,B貸金業者の不動産担保付事業者向けローン等に関する債権回収業務について,一定要件(資本金5億円以上等)を満たし,許可を受けた株式会社に認めた(1999年2月1日施行)。
このサービサー法は金融機関の不良債権問題の解決や不良債権を中心とする証券化取引の促進という点で画期的な法律ではあるが,実務家からは,債権回収が認められる債権の範囲が限定されており,個人向け消費者ローン債権や売掛金債権等が債権回収の対象としてみとめられていない点等の問題点が指摘されている。
1998年9月1日に施行された「特定目的会社による特定資産の流動化に関する法律」(SPC法)は,SPC(特別目的会社)を商法上の会社とは別に立法化した。
すなわち,不動産や指名金銭債権及びこれらを信託した信託受益権を対象に流動化するためのSPCについて,有限会社並みの簡素な設立要件・組織(出資金300万円以上,取締役1名以上等)と税制上の優遇措置(設立時の登録税の軽減,不動産取得時の登録免許税と不動産取得税の50%軽減,不動産取得時の特別土地保有税の非課税,配当可能所得の9割超の配当等を要件とする配当の法人税に係る損金算入扱いなど)を規定した。
他方,投資家保護等の観点から,証券取引法111証券化関連商品263による有価証券の開示規制とは別に,資産流動化計画等の独自のデイスクロージャー制度を新たに導入した。
SPC法施行に伴い,特定債権法との規制の整合性を確保する見地等から,特定債権法・同法施行令が一部改正され,SPC法上の特定目的会社も特定債権法上のSPC(特定債権等譲受業者)とみなして公告制度を利用でき,特定債権法上の特定事業者(オリジネーター)がSPC法上の特定目的会社を利用する場合には特定債権法上の届出(3条)は不要となった。
しかし,SPC法は,最低資本金300万円や設立・監査事務等でコストが嵩むほか,詳細な資産流動化計画の作成が義務づけられるなど,SPC法を利用した証券化スキームは成立当初から使い勝手が悪いと不評であった。
最近の金融を取り巻く環境変化の速さに対応し,SPC法の改正はきわめて早く行われた。
すなわち,2000年5月に「特定目的会社による特定資産の流動化に関する法律等の一部を改正する法律」が制定され,その中でかなり大幅な改正が行われている。
もっとも,本法律はSPC法の改正だけではなく,後述する証券投資信託法(「証券投資信託及び証券投資法人に関する法律」)の改正,及びこれらの改正に伴う税法,宅地建物取引業法等の改正からなっており,21世紀における国民金融資産の有利な運用手段として期待されている「集団的投資スキーム」(投資家から資金を集めて市場で専門家が管理・運用する集団的な投資の仕組み)の法制を整備したものである。
この集団的投資スキームという発想は1986年のイギリスにおける金融サービス法を手本としており,機能が同じ金融サービス取引であれば共通に適用される市場横断的な規制を目指すものである。
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